review by M.A. Sarsembaev, S. Nurbek, A. Kurmanalieva
Regarding the inquiry of the Committee of Red Cross on draft of materials concerning various aspects of International Humanitarian Law please find relevant review.
Review of Chapter 41: Enforcement of International Humanitarian Law – Draft of 14 March 2003.
The given chapter provides a detailed and structured overview of reprisals: to the various treaties and covenants, a very detailed review of national jurisdictions, their enforcement or lack thereof, and the slow progress towards their incorporation into international law. This again involves a lot of legal detail, but makes this both accessible and structured.
The chapter deals with an ambitious task: a review of efforts and measures to enforce international humanitarian law as a way towards world peace. Its emphasis is on a review and evaluation of reprisals: definition, different aspects of implementation in international law and processes designed to maintain international peace and security.
The chapter’s survey includes many aspects, inter alia, «Ensuring respect Erga Omnes» (A); «Definition of reprisals» (B); «Reprisals against protected persons» (C); » Reprisals against protected objects» (D); » Reprisals in non-international armed conflicts» (E). Throughout these and other chapters, there are references to national practice and documents relating to efforts to maintain international peace and security. These documents, along with the bibliographies should prove invaluable as a reference source for scholars.
In the survey, the law and practice regarding both jus ad bellum and jus in bello is covered. Accordingly, it discusses and summarizes the law of armed conflict as well as efforts to prevent the use of armed force to settle disputes. In both of these areas, the chapter explores the conventions, treaties, national practice, legal precedents, customary law and international organizations and UN activities.
In these writings and state practice, the chapter has uncovered some fascinating pieces of information.
The fact that countless violations of humanitarian law are committed around the world clearly shows that a greater effort must be made to ensure respect for the rules of this body of law if civilians, prisoners of war and sick or wounded soldiers are to receive the full protection to which they are entitled. Adherence to humanitarian law instruments is only a first step in this direction and additional efforts must be undertaken to implement and enforce their provisions. It is indeed of the utmost importance that States fulfil their obligations under the Geneva Conventions and other humanitarian law treaties and act to prevent and suppress violations thereof.
In conclusion, the work is a valuable and timely addition to the literature in the field. At a time when international lawyers have largely turned their attention away from the critical issue of world peace towards more technical matters, these work with their wealth of factual documentary material, serve to give a paramount legal resource to all lawyers and people dealing with the maintenance of international peace and security.
Review of Chapter 44: War Crimes, Draft of 14 March 2003.
The given chapter starts with an introduction to the history and philosophy of crimes committed in times of armed conflicts: to the various treaties and covenants, a very detailed review of national jurisdictions, their enforcement or lack thereof, and the slow progress towards their incorporation into international law. This involves a lot of legal detail, but makes this both accessible and structured.
The chapter begins with a brief definition of war crimes notion in different treaties and national jurisdiction. Going into more detail, chapter then explains the gradual progress of some of the rights in the various treaties and covenants towards at least notionally enforceable international law. It explains the bases for such law: international agreements, the custom and practice of states, principles of law recognized by civilized nations, and judicial decisions and texts. Legal complexities and an assortment of Latin tags (such as opinio juris and erga omnes) are made clear in plain English. Among the best recognized rights in the UDHR are such individual freedoms as safety of the person, fairness and due process in trials, and property. Controversial areas are rather detailed and fully covered including amnesty, statutes of limitation, cooperation of states in international criminal proceedings. The chapter describes the up-to-date changes and status over extradition issues.
Turning to war law, chapter covers vast material including a lot of convention material, old ideas of «just war», the Hague conventions, the 1949 Geneva conventions, and the 1997 Geneva protocols (the latter «badly drafted exercises in cynical diplomacy»). Review of UN actions, Red Cross movement and ICRC activities is very detailed and structured.
Some governments with appalling human rights records have been toppled in the last few decades. But bringing offenders to justice has been hindered by broad (and sometimes self-granted), immunities, and amnesties. The chapter looks at the workings and precedents of truth commissions and amnesties in «transitional» regimes in South and Central America, Cambodia, South Africa, and elsewhere.
In 1993 the UN created the Hague Tribunal to try crimes against humanity («serious violations of international humanitarian law») in the former Yugoslavia. The chapter deals with some examples and outcomes of the Tribunal’s proceedings. In a similar view then it looks at the International Criminal Court, describing its jurisdiction and powers, and the procedural machinery (trial process, appeals, punishments). Though the Court was weakened to appease the United States, neither they, China, or India voted for it. Despite this and other problems we are optimistic about the Court’s future, suggesting that «its seven-year review conference may be the occasion for making universal jurisdiction over crimes against humanity truly universal».
(Continuation in Russian).
Теперь переходим к рецензированию главы 20 «Общие принципы» (том II, часть IV). Данная глава представляет собой единую целостную систему, состоящую из разделов, которые в свою очередь подразделяется на пункты и подпункты. Таким образом, каждая глава как часть документа является отличным систематизированным пособием для изучающих международное гуманитарное право в виде права вооруженных конфликтов.
Основным содержанием главы является принципы запрещения использования оружия, причиняющего излишний вред, ненужные страдания, а также запрещения неразборчивого оружия. Дается полный перечень основных источников норм, запрещающих использование такого оружия: Санкт-Петербургская Декларация 1898 года, Гаагские декларации 1899 года; Дополнительные Протоколы к Женевской конвенциям 1949 года, к Конвенции 1980 года «О запрещении или ограничении применения конкретных видов общего оружия».
В настоящей главе содержится полная информация о том, как вышеперечисленные нормы и принципы закреплены в национальном законодательстве различных стран, а также о существующих судебных прецедентах по данным вопросам. Уделяется также определенное внимание практике международных организаций и конвенций, международного движения Красного Креста и Красного Полумесяца.
После детального исследования документа можно прийти к выводу, что его исполнители весьма ответственно подошли к оформлению проекта. Относительно содержана документа необходимо отметить, что материалы отличаются особой точностью и беспристрастностью изложения. Однако составители проекта в основном ссылаются на источники прошлого века, то есть на те материалы, которые отражают действительность 50-60-х годов прошедшего столетия. Наиболее поздние датируются 1995 годом. Примечательно, что в проекте указаны не только положительные отзывы по поводу запрещения использования оружия, наносящего излишний вред, ненужные страдания и неразборчивого оружия, но и спорные моменты этого принципа. В основном, они заключаются в следующем. Все виды оружия так или иначе причиняют ненужные страдания, к тому же в беспрестанно изменяющемся мире, где появляются все новые и новые технологии вооружения, приоритеты могут измениться, и те виды оружия, применение которых в ходе вооруженных конфликтов мы считаем дозволенными, могут быть запрещены, и наоборот. Но в целом, нужно сказать, что использование запрещенного оружия в период международных и внутренних военных конфликтов является по законодательству большинства стран военным преступлением, влекущим суровое наказание.
Анализ 20-й главы во многом справедлив и для 30-й главы «Зажигательное оружие». Материалы представлены по тем же критериям, что и в ранее описанной главе: закрепление в национальном законодательстве и конвенциях, опыт международных организаций. Глава состоит из двух разделов: использование зажигательного оружия против граждан и гражданских объектов; использование зажигательного оружия против комбатантов.
Наиболее существенным суждением данной главы является то, что использование зажигательного оружия запрещено не полностью, а лишь по отношению к гражданам и гражданским объектам. Здесь подчеркивается, что многие страны подтверждают свое полное согласие на запрет использования зажигательного оружия против граждан и гражданских объектов.
Несколько иначе обстоит дело с использованием зажигательного оружия против военных сил противника. В ходе непосредственной битвы и военных сражений зажигательное оружие считается дозволенным средством ведения войны. Исключением являются случаи, когда военные объекты находятся в непосредственной близости с гражданскими объектами, либо, когда использование такого оружия может причинить вред окружающей среде. Но, к примеру, если же военный объект находится в лесу или же сам лес является военным объектом, то в его отношении может быть использовано зажигательное оружие. Согласно материалам, изложенным в проекте, многие страны сходятся во мнении, что, несмотря на эффективность зажигательного оружия в ходе ведения военных действий, использование его должно быть ограничено в определенных законом случаях.
31-я глава «Ослепляющее лазерное оружие» состоит из следующих разделов: лазерное оружие, специально предназначенное для причинения слепоты; лазерные системы, приносящие случайный вред зрению.
Источником, приведенном в главе является Протокол к Конвенции 1980 года о запрещении или ограничении применения конкретных видов оружия.
В данной главе, в отличие от ранее рассмотренных, приводятся данные за последние несколько лет. Например, дополнение к статье 1 конвенции 1980 года было принято странами-участниками в 2001 году.
Согласно материалам, содержащимся в главе, использование лазерного оружия, нацеленного на причинение слепоты, запрещено и расценивается как военное преступление. Именно такой точки зрения придерживаются многие страны и именно эту позицию отстаивают международные организации, а также Международное движение Красного Креста и Красного Полумесяца.
Лазерные системы, которые случайно, ненамеренно могут оказаться причиной ослепления, ни в конвенциях, ни в национальном законодательстве не запрещены. Но, все-таки в пособиях по ведению военных действий разных стран такие лазерные системы являются предметом бережного и осторожного обращения во избежание ослепляющего действия на незащищенные органы зрения. Необходимо с особой осторожностью использовать данные системы, и, конечно же, ни в коем случае нельзя намеренно пользоваться им с целью ослепления войска противника.
Глава «Соответствие с международным гуманитарным правом».
Глава состоит из следующих разделов: а) обязанность уважать и обеспечивать уважение международного гуманитарного права; б) принцип взаимности; в) военные советники для командующих военными силами; образование комбатантов; г) распространение среди населения.
Как видно, практически каждый раздел отражает определенный принцип международного гуманитарного права, что позволяет сказать следующее. В данной главе разработчики проекта поставили целью рассмотреть, насколько страны-участники Женевских конвенций, другие страны, международные организации следуют основным принципам международного гуманитарного права и как эти принципы ими закрепляются в принимаемых ими законах и документах.
Анализ данной главы дает исчерпывающую информацию об имплементации международного гуманитарного права и его принципов, таких как: принцип обеспечения уважения нормами международного гуманитарного права; принцип взаимности (отказ одной стороны от подчинения нормами международного гуманитарного права не освобождает другую сторону от взятых на нее обязательств по следованию норм законов и обычаев войны); принцип обеспечения командиров военных частей советниками, разъясняющими и толкующими нормы права военных конфликтов в спорных и затруднительных моментах; принцип обеспечения полного ознакомления комбатантов с правилами ведения военных действий; принцип обеспечения изучения международного гуманитарного права в процессе обучения военнослужащих; принцип необходимости распространения в мирное и военное время возможными способами норм международного гуманитарного права, в особенности Женевского права, среди мирного населения.
В отличие от ранее рассмотренных глав, где некоторые страны оспаривали определенные нормы международного гуманитарного права, дискутируя, к примеру, на тему полного запрещения или (ослепляющего) оружия, все страны, международные организации подтверждают свою бесспорную и полную поддержку рассмотренных норм. Они отражают свое полное согласие с принципами международного права в области вооруженных конфликтов, и берет на себя обязательства по их выполнению.
Возникает некоторые сложности по поводу применения норм международного гуманитарного права, такие, например, как: статьях общих для всех Женевских конвенций 1949 года. Как утверждает суд США по делу «Баптистских церквей» 1989 года, «нормы, выраженные в этих статьях. могут быть широко и абстрактно истолкованы, потому не могут быть использованы в качестве ссылочных норм в конкретных делах».
В целом, по данной главе можно сказать, что, как и остальные, она обладает точной и достаточно разветвленной системой, которая позволяет использовать ее в качестве пособия по международному гуманитарному праву. Документ составлен с использованием наиболее поздних данных, и в целом отражает состояние имплементации норм международного гуманитарного права в мировом сообществена данный момент.
Есть смысл прорецензировать Часть V «Treatment of Civilians and Persons». Каковы и должно быть отношение к гражданскому населению? Именно с точки зрения права разных стран, международного права рассматривается в томах I и II по вопрос об отношении к гражданскому населению в период вооруженных конфликтов.
Говоря о введении к главе 32, авторы утверждают, что фундаментальные гарантии вытекают из содержания международного гуманитарного права и прав человека в международном праве. В рецензируемом материале говорится об ограничении прав человека при чрезвычайных ситуациях и во время вооруженных конфликтов. Здесь же делается ссылка на резолюцию Генеральной Ассамблей ООН, 2675 (ХХV) 1970 года, которая формулирует основные принципы защиты гражданского населения во время вооруженных конфликтов. Подмечено, что ни одно государство не голосовало против данной резолюции, но 9 государств воздержалось. Вот здесь надо было подчеркнуть, что это — повод для размышлений, анализа того, почему 9 государств воздержалось. К сожалению, этого сделано не было.
Первый базовой принцип гуманного отношения к гражданскому населению рассмотрен в представленных материалах с исторической и современной точек зрения. Заслуживает упоминания в этом контексте Брюссельская декларация. 1874 года, Оксфордское руководство 1880 года, которые положили начало, рассматриваемому принципу. Затем более детально проанализированы статьи Женевской конвенции 1949 года.
В рецензируемых материалах сформулирован принцип недопустимости различения гражданского населения по признаку расы, цвета кожи, пола, языка, религии или веры, политического или иного мировоззрения, национального и социального происхождения. Здесь утверждается, что государственная практика в этом вопросе ориентируется на обычную норму международного права, которая, как известно, также относится к источникам международного публичного права. Сделав ссылку на статью 3 Женевской Конвенции, и статью 75 Дополнительного Протокола I и статью 4 Дополнительного Протокола II, авторы материалов подчеркивают, что рассматриваемый принцип закреплен в многочисленных военных уставах и официальных заявлениях глав государств и правительств. Сделана успешная попытка сопоставления норм о правах человека с нормами международного гуманитарного права примененного к данному принципу.
Следует поддержать формулировку принципа запрета произвольного лишения свободы, запрета совершения убийств всех его видов. Еще в Кодексе Либера 1863 года было записано, что убийство гражданских лиц в свете международного гуманитарного права запрещается, а Нюрнбергский трибунал отнес также убийства к международным преступлениям. О таком же запрете говорится в решениях Международного суда ООН, Межамериканской Комиссии по правам человека.
Сформулированный далее в материалах принцип международного гуманитарного права применительно к гражданскому населению выглядят так: принцип запрета применения пыток и нечеловеческого обращения, принцип запрета телесного наказания, принцип запрета нанесения увечья, проведения медицинских или научных экспериментов, принцип запрета рабства и работорговли во всех формах, принцип запрета рабского труда и принудительного труда, принцип запрета захвата в качестве заложников, принцип запрета, использования гражданского населения в качестве живого щита при ведении боевых действий, принцип запрета произвольного лишения свободы, принцип запрета осуждения лица без справедливого судебного разбирательства, без существенных юридических гарантий, принцип запрета коллективных наказаний, принцип уважения семейной жизни и недопустимости произвольного вмешательства в нее.
Каждой из этих принципов проанализирован посредством приведения соответствующих статей международно-правовых актов, принятых в XIX веке, посредством рассмотрения практики государств в этих вопросах, посредством сопоставления аналогичных статей Женевских Конвенций с нормами международных пактов о правах человека, путем рассмотрения решений Международного суда ООН и Межамериканской комиссии по правам человека.
Вместе с тем, следует отметить, что некоторые принципы, кроме вышеуказанных методов анализа, рассмотрены более подробно. В частности, принцип запрета пыток, принцип запрета изнасилований рассмотрены на основе приведения судебной практики: Delalic case and Turundzisja (1998), Takashi Sakai case (1946), John Schultz case (1952). Особенностью анализа принципа запрета рабского и принудительного труда является то, что в процессе анализа выделены и рассмотрены вопросы депортации для привлечения к рабскому труду, принуждения лиц к службе в вооруженных силах враждебной державы.
Особо тщательно подвергнут анализу принцип запрета произвольного лишения свободы. Выделены вопросы необходимости соблюдения процессуальных норм, отдельно рассмотрены основания для ареста, подчеркнута необходимость информирования задерживаемого лица о причинах его ареста, рассмотрена обязанность государственных правоохранительных органов обеспечивать лицу немедленной доступ к суду, а также обязанность обеспечить арестованному лицу возможность оспорить правомерность нахождения его под стражей. Примерно в этом же ключе рассмотрен принцип запрета осуждения лица без справедливого суда.
Хотелось бы все же отметить, что принцип запрета осуществления насильственного исчезновения проанализирован слишком кратко. Здесь надо было осветить данной принцип более подробно, поскольку это новый принцип и в науке международного права скрупулезному анализу не подвергался.
Том I части 5 завершается рассмотрением альтернативного формулирования ряда принципов: принцип представления права на обеспечение уважения религии и личных убеждений, принцип защиты семейной жизни от произвольного вмешательства. Рассмотрение этих принципов по-своему интересно, но, на наш взгляд, предыдущие формулировки таких же двух принципов поданы более определенно.
Том II (504 страниц) на эту же тему посвящен рассмотрению всех этих принципов и вопросов сквозь призму внутреннего законодательства самых разных стран, международно-правовых документов, военных уставов армий разных государств, кейсов, документов ООН, документов Международной организации Красного Креста.
Нам думается, что том 2 выиграл бы, если авторы указывали бы на страны, в законодательствах которых принципы и вопросы международного гуманитарного права не закреплены. Это послужило бы толчком к тому, чтобы политики и юристы этих стран озаботилась бы присоединением к международным конвенциям гуманитарного права и последующим осуществлением норм этих конвенций путем включения в законодательство страны аналогичных норм.